【前言】：2015年10月1日，新修訂的《中華人民共和國食品安全法》正式實施。國家食品藥品監(jiān)管總局于8月31日、9月30日先后制定并下發(fā)了《食品經營許可管理辦法》（國家食品藥品監(jiān)督管理總局令第17號)和《食品經營許可審查通則（試行）的通知》（食藥監(jiān)食監(jiān)二〔2015〕228號） ；《浙江省食品經營許可實施細則（試行）》（浙食藥監(jiān)規(guī)〔2015〕21號 ）2016年1月1日起實施。本人有幸參與了《浙江省食品經營許可實施細則（試行）》草擬、修改和制訂完善的整個過程，就其中基層呼聲最高的問題，本人參考相關法條以及法學界的爭議和解讀作了收集、簡要整理，僅供參考，不作為基層干部行政指導依據，一切以當?shù)厥锌h區(qū)局下文為準。

整理者：衢州市市場監(jiān)管局 何小英

2016年1月10日

食品經營許可問題集萃（一）

主要問題：1. 異地倉儲審查問題；2.混業(yè)經營許可和現(xiàn)場核查問題；3.散裝熟食制品銷售提交《食品生產許可證》問題；4.無實體門店和固定的食品經營場所問題；5. “提供……設施設備”改為“提供網址，外網可登錄查詢網站、網頁或網店。通過第三方平臺從事食品網絡銷售的，提供第三方平臺的證明材料”的問題；6.營業(yè)執(zhí)照與食品經營許可證銜接問題；7.倉儲物流企業(yè)是否需要辦許可證的問題；8. 食品經營者既無食品經營許可證又無營業(yè)執(zhí)照的，由哪個機構取締的問題；9. 分支機構是否可以作為申請人的問題；10.住所和經營場所的區(qū)別問題。（未完待續(xù)）

1.異地倉儲審查問題。（1）《食品經營許可管理辦法》第二十七條第二款：經營場所發(fā)生變化的，應當重新申請食品經營許可。外設倉庫地址發(fā)生變化的，食品經營者應當在變化后10個工作日內向原發(fā)證的食品藥品監(jiān)督管理部門報告。（2）總局第199號公告“3外設倉庫 如在經營場所外設有倉庫（包括自有和租賃），應當在副本上的經營場所后以括號標注倉庫名稱和具體地址�！�

答復：應該始終把牢屬地管轄是許可的基本原則。1.《食品經營許可管理辦法》第六條規(guī)定：縣級以上地方食品藥品監(jiān)督管理部門負責本行政區(qū)域內的食品經營許可管理工作。為此，申請人對屬地轄區(qū)內的倉儲地應該如實記入申請表中。2.無實體門店且有食品貯存場所的同樣應該在屬地申請許可，標注屬地內的倉庫名稱和具體地址。3.當前國際國內經濟形勢無不顯示將來有更多食品經營企業(yè)除了在國內有實體門店，在國外還設有大量倉儲地。難道還抄告外國人替你現(xiàn)場核查嗎？除非外設倉儲地屬地政府或地方食藥部門之間有協(xié)查協(xié)作備案機制。因此，如在經營場所外設有倉庫（包括自有和租賃），應當在副本上的經營場所后以括號標注倉庫名稱和具體地址，這條款實際上是說應當在副本上的經營場所后以括號標注（屬地管轄內的）倉庫名稱和具體地址。但，細則中真心沒有必要寫的那么細滴。

延伸閱讀：《中華人民共和國公司登記管理條例》（2014修訂）第十二條規(guī)定：公司的住所是公司主要辦事機構所在地。經公司登記機關登記的公司的住所只能有一個。公司的住所應當在其公司登記機關轄區(qū)內。

2.混業(yè)經營許可和現(xiàn)場核查問題。經濟愈繁榮，業(yè)態(tài)愈復雜，混業(yè)經營是經濟發(fā)展態(tài)勢中不可回避的。（1）國家食藥監(jiān)管總局食品監(jiān)管二司司長張靖在培訓中就說了，二證合一某種形式是“二個證合為一個證”，許可審查和核查還是分開的。（2）在《食品經營許可管理辦法》出臺前針對混業(yè)經營都是“取大優(yōu)先”，按照主業(yè)進行分類許可和現(xiàn)場核查的，這一點并沒有變。（3）《食安法》第三十五條規(guī)定：國家對食品生產經營實行許可制度。從事食品生產、食品銷售、餐飲服務，應當依法取得許可�！妒嘲卜ā吩诹⒎〞r就采取了一種對自身產品上位過程取得的許可優(yōu)先歸并的原則，即有生產、服務的，生產許可優(yōu)先，且僅辦理生產許可；有生產、銷售的，亦同；有餐飲服務、銷售的，服務優(yōu)先，且僅辦理餐飲服務許可。

因此，涉及大型商超、前店后廠、集貿市場的依然還是秉承這樣的做法。

3. 散裝熟食制品銷售提交《食品生產許可證》問題。《食品經營許可管理辦法》沒有熟食制品這個概念�！妒称方洜I許可審查細則》（試行）第十九條 申請銷售散裝熟食制品的，除符合本節(jié)上述規(guī)定外，申請時還應當提交與掛鉤生產單位的合作協(xié)議（合同），提交生產單位的《食品生產許可證》復印件。該條款也只是說“應當”，沒有說“必須”。“應當”是有選擇余地的，鼓勵性的，對于申請散裝熟食制品的，鼓勵他們走健康安全之路，申請時希望他們提交與掛鉤生產單位的合作協(xié)議（合同），提交生產單位的《食品生產許可證》復印件，如果提供不出這2類，其他合法合規(guī)性文件，諸如備案，政府性文件等等皆可。涉及農貿市場內散裝熟食制品銷售一直是老大難問題，很多是業(yè)主自家廚房生產而且沒有取得小作坊或《食品生產許可證》的。為此，參照“老人老辦法”，之前各地如何處理的繼續(xù)延續(xù)。

4、無實體門店和固定的食品經營場所問題。《食品經營許可管理辦法》沒有“無實體門店”這個概念�！妒称方洜I許可審查細則》（試行）第十二條 無實體門店經營的互聯(lián)網食品經營者應當具有與經營的食品品種、數(shù)量相適應的固定的食品經營場所，貯存場所視同食品經營場所，并應當向許可機關提供具有可現(xiàn)場登陸申請人網站、網頁或網店等功能的設施設備，供許可機關審查。

有人說，“無實體門店”與“固定的食品經營場所”表述上是否矛盾？其實根本不矛盾�！跋日蘸笞C”是國家一直強調的，無實體門店經營者取得營業(yè)執(zhí)照后要申請食品經營許可證，執(zhí)照上的經營場所必須是食品經營許可證上的固定的食品經營場所，如果無實體門店是以食品貯存場所申辦營業(yè)執(zhí)照的，其貯存場所視同食品經營場所。如果無實體門店不是以食品貯存場所申辦營業(yè)執(zhí)照的，也有可能是它的辦公場所，食品貯存地就成了倉庫備注了。因此，所謂“辦公場所”或者其他脫離“先照后證”這個前提提的經營場所，都有點偏離主題了。

5．“提供……設施設備”改為“提供網址，外網可登錄查詢網站、網頁或網店。通過第三方平臺從事食品網絡銷售的，提供第三方平臺的證明材料”的問題。

相關規(guī)定：（1）《食品經營許可管理辦法》和《食品經營許可審查細則》沒有提到“第三方平臺”這個詞。（2）《中華人民共和國食品安全法》第六十二條第一款規(guī)定，網絡食品交易第三方平臺提供者應當對入網食品經營者進行實名登記，明確其食品安全管理責任；依法應當取得許可證的，還應當審查其許可證。第二款規(guī)定，網絡食品 交易第三方平臺提供者發(fā)現(xiàn)入網食品經營者有違反本法規(guī)定行為的，應當及時制止并立即報告所在地縣級人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門；發(fā)現(xiàn)嚴重違法行為的，應當立即停止提供網絡交易平臺服務。（3）《食安法》第一百三十一條　違反本法規(guī)定，網絡食品交易第三方平臺提供者未對入網食品經營者進行實名登記、審查許可證，或者未履行報告、停止提供網絡交易平臺服務等義務的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門責令改正，沒收違法所得，并處五萬元以上二十萬元以下罰款；造成嚴重后果的，責令停業(yè)，直至由原發(fā)證部門吊銷許可證；使消費者的合法權益受到損害的，應當與食品經營者承擔連帶責任�！　∠�費者通過網絡食品交易第三方平臺購買食品，其合法權益受到損害的，可以向入網食品經營者或者食品生產者要求賠償。網絡食品交易第三方平臺提供者不能提供入網食品經營者的真實名稱、地址和有效聯(lián)系方式的，由網絡食品交易第三方平臺提供者賠償。網絡食品交易第三方平臺提供者賠償后，有權向入網食品經營者或者食品生產者追償。網絡食品交易第三方平臺提供者作出更有利于消費者承諾的，應當履行其承諾。

《食安法》并沒有要求食品經營者必須提交第三方平臺提供者的情況，僅是對第三方平臺提供者提出了要求。因此，上述這個問題是否幼稚尚待深入思考。首先，就目前知曉的，各大知名第三方平臺提供者如果食品經營者沒有取得食品經營許可證，一般不可能上的了第三方平臺銷售。上的了第三方平臺設店鋪銷售的，像天貓、京東等這些大的第三方平臺提供者會否給申請人出具證明材料，似乎不大可能。

6、營業(yè)執(zhí)照與食品經營許可證銜接問題。有人說，商事登記改革后“先照后證”，營業(yè)執(zhí)照上名稱應體現(xiàn)行業(yè)性質，混業(yè)經營的會出現(xiàn)營業(yè)執(zhí)照上的名稱與許可證核準的主體業(yè)態(tài)不一致的情形。

這種情況很正常，“法無禁止皆可為”，商貿型企業(yè)經營的品種本來就很多，不可能說因為其中有食品經營就必須在營業(yè)執(zhí)照名稱中體現(xiàn)出食品行業(yè)性質。譬如，一個商貿型企業(yè)經營項目中有多項需要取得許可證的，有煙草，有食品，有其他需要許可的，那是否得要在名稱中都體現(xiàn)出來？

7.倉儲物流企業(yè)是否需要辦許可證的問題。（1）《食品經營許可管理辦法》第四十一條規(guī)定，縣級以上地方食品藥品監(jiān)督管理部門日常監(jiān)督管理人員負責所管轄食品經營者許可事項的監(jiān)督檢查，必要時，應當依法對相關食品倉儲、物流企業(yè)進行檢查。（2）《中華人民共和國食品安全法實施條例》（修訂草案征求意見稿）第四十四條 專業(yè)從事食品貯存、運輸?shù)姆鞘称飞�產經營者，應當在取得營業(yè)執(zhí)照后三十日內向縣級人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門備案。投訴舉報、案件查處等信息表明非食品生產經營者在食品貯存、運輸活動中可能存在違法違規(guī)行為的，食品藥品監(jiān)督管理部門應當及時進行監(jiān)督檢查。（但未正式出臺。）（3）《中華人民共和國食品安全法》第三十五條規(guī)定，國家對食品生產經營實行許可制度。從事食品生產、食品銷售、餐飲服務，應當依法取得許可。

倉儲物流不屬于經營食品的主體，其沒有食品經營行為，因此無需辦理食品經營許可。

8. 食品經營者既無食品經營許可證又無營業(yè)執(zhí)照的，由哪個機構取締的問題。

不管是新修訂的《食安法》，還是《食品經營許可管理辦法》、《食品經營許可審查細則》（試行）均未提到“無證經營”這個詞�！罢l許可，誰監(jiān)管”原則，從有利于工作的角度，建議由個體機構統(tǒng)一取締。

9.分支機構是否可以作為申請人的問題。

不管是《民法通則》、新修訂的《食安法》，還是《食品經營許可管理辦法》、《食品經營許可審查細則》（試行）均未提到“分支機構”這個詞。那分支機構究竟可不可以作為申請人申請食品經營許可呢？這要區(qū)分情況。

（1）企業(yè)登記申請文書分支機構類包括：分公司、個人獨資（合伙）企業(yè)分支機構、外資企業(yè)分支機構、農民專業(yè)合作社分支機構。

（2）相關法律解讀：A.《公司法》第十四條　公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。

B.《中華人民共和國公司登記管理條例》（2014修訂）第七章分公司的登記。第四十五條分公司是指公司在其住所以外設立的從事經營活動的機構。分公司不具有企業(yè)法人資格。第四十六條分公司的登記事項包括：名稱、營業(yè)場所、負責人、經營范圍。分公司的名稱應當符合國家有關規(guī)定。分公司的經營范圍不得超出公司的經營范圍。

第四十七條公司設立分公司的，應當自決定作出之日起30日內向分公司所在地的公司登記機關申請登記；法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定必須報經有關部門批準的，應當自批準之日起30日內向公司登記機關申請登記。

設立分公司，應當向公司登記機關提交下列文件：（一）公司法定代表人簽署的設立分公司的登記申請書；（二）公司章程以及加蓋公司印章的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》復印件；（三）營業(yè)場所使用證明；（四）分公司負責人任職文件和身份證明；（五）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。分公司的公司登記機關準予登記的，發(fā)給《營業(yè)執(zhí)照》。公司應當自分公司登記之日起30日內，持分公司的《營業(yè)執(zhí)照》到公司登記機關辦理備案。

C.《 中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》（2014）。第四條 不具備企業(yè)法人條件的下列企業(yè)和經營單位，應當申請營業(yè)登記：（一）聯(lián)營企業(yè)；（二）企業(yè)法人所屬的分支機構；（三）外商投資企業(yè)設立的分支機構；（四）其他從事經營活動的單位。

（3）從定義看。分支機構分法人分支機構和非法人分支機構。法人分支機構就是說有獨立的資格，獨立承擔盈虧，獨立享受權利和履行義務，在法律上認可其作為一個獨立的法人資格，對于企業(yè)，主要是取得法人營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，如公司，公司的子公司。這類法人分支機構可以以自己名義申請食品經營許可。

非法人分支機構，就是說沒有獨立的法人資格，其盈虧，權責，最后不是自己承擔而是由其總機構承擔。在法律上也不具備獨立資格，比如一個公司的分公司等。即由依照《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》登記的企業(yè)法人申請設立的、不能獨立承擔民事責任的分支機構。

（延伸閱讀：企業(yè)分支機構主要有兩種形式:一種為分公司；一種為辦事處。分公司可以從事經營活動，而辦事處一般只能從事總公司營業(yè)范圍內的業(yè)務聯(lián)絡活動。辦事處、代表處是不能申請領取營業(yè)執(zhí)照的，是不具有經營資格的，不能以自己的名義簽訂商業(yè)貿易合同進行營利性的貿易、投資活動，否則其簽訂的營利性協(xié)議是無效的。其職責僅僅是聯(lián)絡、了解分析市場行情、參與商務談判。）

（4）分辨一個企業(yè)是否為分支機構的方法：一個企業(yè)是否為分支機構可以看營業(yè)執(zhí)照副本，還可以從公司名稱看得出來。一般來說，分支機構名稱多為XXXXXX公司XX分公司�？偣�司為企業(yè)法人，分支機構不具有法人資格，所以只能是負責人。

10.住所和經營場所區(qū)別。住所是指人所居住的處所。因為企業(yè)法人是具有民事權利能力和民事行為能力的“人”，所以也必須有住所。企業(yè)法人住所是指企業(yè)法人的主要辦事機構所在地。主要辦事機構是指首腦機構或主要管理機構。經營場所是指企業(yè)法人主要業(yè)務活動、經營活動的處所。企業(yè)法人住所和經營場所的法律意義是不同的，但實際工作中，企業(yè)法人住所和經營場所往往是同一地點。

有關住所的相關法律解讀：（1）《民法通則》第三十九條規(guī)定，法人以它的主要辦事機構所在地為住所。

（2）2014年3月1日施行的《公司法》第七條規(guī)定，公司營業(yè)執(zhí)照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、經營范圍、法定代表人姓名等事項。第十條規(guī)定，公司以其主要辦事機構所在地為住所。

（3）2014年2月20日生效的《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第十八條規(guī)定，企業(yè)法人章程的內容應當符合國家法律、法規(guī)和政策的規(guī)定，并載明下列事項：（一）宗旨；（二）名稱和住所；（三）經濟性質；……。第二十四條規(guī)定，住所、地址、經營場所按所在市、縣、（鎮(zhèn)）及街道門牌號碼的詳細地址注冊。

有關經營場所的相關法律解讀：（1）《民法通則》和2014年3月1日施行的《公司法》均未提到“經營場所”這個詞。（2）2014年2月20日生效的《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第十四條規(guī)定， 申請企業(yè)法人登記，應當具備下列條件（外商投資企業(yè)另列）： （一）有符合規(guī)定的名稱和章程；（二）有國家授予的企業(yè)經營管理的財產或者企業(yè)所有的財產，并能夠以其財產獨立承擔民事責任；（三）有與生產經營規(guī)模相適應的經營管理機構、財務機構、勞動組織以及法律或者章程規(guī)定必須建立的其他機構；（四）有必要的并與經營范圍相適應的經營場所和設施；……。第十五條規(guī)定，外商投資企業(yè)申請企業(yè)法人登記，應當具備下列條件：（一）有符合規(guī)定的名稱；（二）有審批機關批準的合同、章程；（三）有固定經營場所、必要的設施和從業(yè)人員；……。第十六條規(guī)定，申請營業(yè)登記，應當具備下列條件：（一）有符合規(guī)定的名稱；（二）有固定的經營場所和設施；……。

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